Решение Смоленского УФАС России от 28.12.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения оглашена 14 декабря 2011 года.
Решение в полном объеме изготовлено 28 декабря 2011 года.
Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе <...>,
рассмотрев дело № 04-01/24-2011 по признакам нарушения МУП «Смоленсктеплосеть» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон «О защите конкуренции»),
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области в период с 03.10.2011 по 28.10.2011 была проведена плановая проверка деятельности МУП «Смоленсктеплосеть» (далее – МУП «Смоленсктеплосеть», Предприятие), по результатам которой, в частности, было выявлено, что МУП «Смоленсктеплосеть» выдаёт юридическим лицам технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение в жилых домах (далее – технические условия, ТУ).
В результате выборочно проведённого анализа вышеуказанных технических условий, выданных МУП «Смоленсктеплосеть» в 2011 гг.:
- ОАО «Жилищник» – ТУ №101 исх. № 101 от 21.07.2011;
- ТСЖ – 36 - ТУ № 21 исх. № 21 от 03.03.2011;
- ЗАО «Смоленские коммунальные системы – транспорт» - ТУ № 118 исх. № 118 от 07.09.2011;
- ООО «Жилищный сервис» - ТУ №120 исх. № 120 от 16.09.2011;
было выявлено, что вышеуказанные ТУ №№101, 118, 120 содержат следующие требования: «Предусмотреть передачу архивных данных и текущих параметров на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» через сеть Интернет или локальную сеть с помощью Интернет адаптера. При невозможности использования проводниковых технологий, выполнить передачу данных через сеть Интернет по GPRS каналу», а ТУ № 21 содержат требование «Предусмотреть передачу текущей и архивной измерительной информации, а также сообщений о нештатных ситуациях в приборах учёта по цифровым сетям стандарта GSM на диспетчерский компьютер МУП «Смоленсктеплосеть» (далее – дистанционная передача информации).
В вышеуказанных пунктах соответствующих договоров усматривались признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившегося в действиях (бездействии) занимающего доминирующего положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может являться ущемление интересов других лиц.
МУП «Смоленсктеплосеть» представило возражения на составленный Смоленским УФАС России акт проверки № 04-03/07-2011 от 28.10.2011, указав на то, что вышеуказанные пункты ТУ, предусматривающие условия по диспетчеризации устанавливаемых в жилых домах узлов учёта, определены пунктом 2.2 Правил и норм технической эксплуатации жилого фонда, утверждённых постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 № 170 (зарег. в Минюсте РФ от 15.10.2003 № 5176, далее – Правила). Как указало МУП «Смоленсктеплосеть» данные пункты носят рекомендательный характер и не влияют на допуск в эксплуатацию узлов учёта.
На заседании Комиссии 14.12.2011 представители Ответчика сообщили, что ранее (до 1996 года) вышеуказанные технические условия потребителям не выдавались, потребителю было достаточно представить для согласования принципиальную схему по установке приборов учёта. В 2005 году Центральным управлением Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору при проверке Предприятия были выявлены нарушения в части отсутствия проектов на устанавливаемые потребителями приборы учёта. С этого времени МУП «Смоленсктеплосеть» выдаёт потребителям технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение. Предприятием было дано указание всем потребителям, не имеющим проектов на узел учёта, разработать данные проекты. Обязанность потребителя представить при допуске узла учёта в эксплуатацию согласованного с энергоснабжающей организацией проекта также предусмотрено Правилами учёта тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 № вк-4936, зарег. в Минюсте РФ от 25.09.1995 № 954, далее – Правила учёта тепловой энергии). ООО «Жилищный сервис», ЗАО «Коммунальные системы - Транспорт», ТСЖ – 36, ОАО «Жилищник» не обращались в адрес Предприятия по вопросу исключения из ТУ вышеуказанного требования.
Вышеперечисленные пункты ТУ, предусматривающие установку дополнительных приборов учёта по дистанционной передаче данных на ПК МУП «Смоленсктеплосеть», носят рекомендательный характер, данное требование может выполняться по желанию потребителя. Данные условия предусмотрены только в ТУ, выдаваемых организациям, оказывающим услуги по управлению и эксплуатацией жилым фондом. Дополнительные приборы учёта оптимизируют и упрощают работу по снятию показаний приборов учёта, информируют о соответствующих параметрах теплоносителя, помогают оперативно принимать меры при возникновении утечек теплоносителя и аварийных ситуациях. Такие приборы учёта удобны как для Предприятия, так и для управляющих организаций.
Представитель ОАО «Жилищник» сообщил, что общество не имеет возможности содержать в штате контролёров. На обслуживании у общества находится большое количество жилых домов, 170 из которых не оборудованы дополнительными приборами учёта по дистанционной передаче данных обществу. Отсутствие на указанных домах дополнительных приборов учёта и непосредственный выезд для снятия показаний создаёт трудности в осуществлении учёта. Дистанционная передача информации на ПК общества облегчает указанную работу, в связи с чем, ОАО «Жилищник» самостоятельно разработало ТУ, предусматривающие требование по дистанционной передаче данных на ПК ОАО «Жилищник» и Предприятия, и предоставило их МУП «Смоленсктеплосеть». Финансирование по оснащению приборами учёта тепловой энергией жилых домов, находящихся на обслуживании ООО «Жилищник», оказано обществу в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2007 № 185-ФЗ «О фонде содействия реформированию жилищно – коммунального хозяйства». В связи с этим жильцы указанных домов (население) понесли незначительные затраты, связанные с установкой дополнительного оборудования.
Представитель ЗАО «Смоленские коммунальные системы – Транспорт» сообщил, что установка на обслуживаемых обществом жилых домах дополнительного оборудования, предусматривающего дистанционную передачу данных, также осуществлялась в рамках Федерального закона от 21.07.2007 № 185-ФЗ. Расходы по установке указанных приборов учёта не затронули ни само общество, ни жильцов, финансирование производилось за счёт бюджетов разных уровней. Дистанционная передача данных на ПК Предприятию не ущемляет интересы общества. По окончании расчётного периода ЗАО «Смоленские коммунальные системы – Транспорт» в соответствии с действующим законодательством обязано представить МУП «Смоленсктеплосеть» информацию по учёту тепловой энергии не только дистанционном способом, но и на бумажном носителе, что, в свою очередь, является трудоёмкой работой и неудобно для общества.
Представитель ООО «Жилищный сервис» сообщил, что обществу не оказывалось финансирование в рамках Федерального закона от 21.07.2007 № 185- ФЗ в целях оснащения приборами учёта находящихся на обслуживании у ООО «Жилищный сервис» жилых домов. Требования по дистанционной передаче информации на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» в предлагаемых ТУ невыгодны как для общества, так и для жильцов, с которыми заключены договоры управления многоквартирными домами. Данные требования являются не рекомендацией Предприятия, а обязательным для выполнения требованием. Расходы по установке указанных дополнительных приборов учёта будут в полном объёме оплачиваться жильцами (населением). Включение Предприятием данного требования в ТУ противоречит действующему законодательству.
От представителя ТСЖ – 36 09.12.2011 поступили письменные пояснения по рассматриваемому вопросу, подтверждающие невыгодность для товарищества наличия в технических условиях требования о дистанционной передаче данных на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» (л.д.32).
Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, выслушав представителей Ответчика, Заинтересованных лиц, Комиссия Смоленского УФАС России установила следующее.
В силу части 2 статьи 1 Федерального закона «О защите конкуренции» целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.
Частью 1 статьи 3 Федерального закона «О защите конкуренции» определено, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.
Согласно пункту 10 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» монополистическая деятельность – злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением.
Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Согласно части 1статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.
МУП «Смоленсктеплосеть» является хозяйствующим субъектом, включённым в Реестр субъектов естественных монополий в топливно – энергетическим комплексе на территории Смоленской области (постановление ФЭК РФ от 25.09.1998 № 39/4).
Приказом Смоленского УФАС России от 12.05.2011 № 69/67 МУП «Смоленсктеплосеть» включено Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, по виду деятельности - производство, передача и распределение пара и горячей воды, с долей на рынке более 65 %.
Комиссией установлено, что МУП «Смоленсктеплосеть» выдаёт юридическим лицам - хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность по управлению и эксплуатацией жилого фонда технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение в жилых домах, в частности, в 2011 году ТУ были выданы:
- ОАО «Жилищник» – ТУ №101 исх. № 101 от 21.07.2011;
- ТСЖ – 36 - ТУ № 21 исх. № 21 от 03.03.2011;
- ЗАО «Смоленские коммунальные системы – транспорт» - ТУ № 118 исх. № 118 от 07.09.2011;
- ООО «Жилищный сервис» - ТУ №120 исх. № 120 от 16.09.2011.
Технические условия №№, 118, 120 содержат требования: «Предусмотреть передачу архивных данных и текущих параметров на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» через сеть Интернет или локальную сеть с помощью Интернет адаптера. При невозможности использования проводниковых технологий, выполнить передачу данных через сеть Интернет по GPRS каналу», ТУ № 21 содержат требование «Предусмотреть передачу текущей и архивной измерительной информации, а также сообщений о нештатных ситуациях в приборах учёта по цифровым сетям стандарта GSM на диспетчерский компьютер МУП «Смоленсктеплосеть», в ТУ №. 101 указано: «Предусмотреть передачу архивных данных и текущих параметров на ПК ОАО «Жилищник» и МУП «Смоленсктеплосеть» через сеть Интернет или локальную сеть с помощью Интернет адаптера. При невозможности использования проводниковых технологий, выполнить передачу данных через сеть Интернет по GPRS каналу».
В соответствии с частью 1 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – Градостроительный кодекс РФ) архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику земельного участка, а также отдельных разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в соответствии с частью 12.2 данной статьи.
Часть 10 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ устанавливает, что порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.
Согласно части 7 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ, пункту 10 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83) технические условия должны содержать следующие данные:
- максимальная нагрузка в возможных точках подключения;
- срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, определяемый в том числе в зависимости от сроков реализации инвестиционных программ;
- срок действия технических условий, но не менее 2 лет с даты их выдачи (по истечении этого срока параметры выданных технических условий могут быть изменены).
Правоотношения в сфере обеспечения приборами учета объектов теплопотребления регулируются Порядком заключения и существенных условий договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов (утв. Приказом Минэнерго РФ от 07.04.2010 № 149 (далее - Порядок) и Правилами учета тепловой энергии.
Согласно вышеуказанному Порядку, в случае установки (замены) прибора учета исполнитель (МУП «Смоленсктеплосеть») по предварительной заявке заказчика, должен направить последнему технические условия. Если иное не установлено федеральными законами, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, соглашением сторон договора, технические условия должны содержать перечень мероприятий, осуществляемых заказчиком, по технической подготовке объекта для установки (замены) прибора учета (пункт 11 Порядка). При этом указанный Порядок не регламентирует содержание технических условий на проектирование узла учета тепловой энергии.
Пунктом 1.5 Правил учёта тепловой энергии определён перечень действующей нормативной и технической документации, которой необходимо руководствоваться при оборудовании и эксплуатации узлов учета тепловой энергии и теплоносителя.
Из пункта 5.1.1 Правил учёта тепловой энергии следует, что узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчиками пара, приборами, регистрирующими параметры теплоносителя, и др.), зарегистрированными в Государственном реестре средств измерений и имеющими сертификат Главгосэнергонадзора Российской Федерации.
Согласно пункту 5.1.4 Правил учёта тепловой энергии выбор приборов учета для использования на узле учета потребителя осуществляет потребитель по согласованию с энергоснабжающей организацией.
Пунктом 1.6 Правил учёта тепловой энергии установлено, что данные правила устанавливают уровень оснащенности узлов учета источников теплоты и минимально необходимую степень оснащенности узлов учета потребителей средствами измерений в зависимости от схемы теплоснабжения и зафиксированной в Договоре величины тепловой нагрузки. Энергоснабжающая организация не вправе дополнительно требовать от потребителя установки на узле учета приборов, не предусмотренных требованиями данных правил. Потребитель по согласованию с энергоснабжающей организацией имеет право для своих технологических целей дополнительно устанавливать на узле учета приборы для определения количества тепловой энергии и теплоносителя, а также для контроля параметров теплоносителя, не нарушая при этом технологию коммерческого учета и не влияя на точность и качество измерений. Показания дополнительно установленных приборов не используются при взаимных расчетах между потребителем и энергоснабжающей организацией.
В соответствии с пунктом 7.1 Правил учёта тепловой энергии допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт.
Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации.
Для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить:
- принципиальную схему теплового пункта;
- проект на узел учета, согласованный с энергоснабжающей организацией;
- паспорта на приборы узла учета;
- документы о поверке приборов узла учета с действующим клеймом госповерителя;
- технологические схемы узла учета, согласованные с органом Госстандарта (это требование относится только к приборам, измеряющим массу или объем теплоносителя методом переменного перепада давления);
- акт о соответствии монтажа требованиям Правил измерения расхода газов и жидкостей стандартными сужающими устройствами РД 50-213-80 (это требование относится только к приборам, измеряющим расход теплоносителя методом переменного перепада давления);
- смонтированный и проверенный на работоспособность узел учета тепловой энергии и теплоносителя, включая приборы, регистрирующие параметры теплоносителя.
Требований по оснащению потребителями узлов учёта приборами по дистанционной передаче информации на ПК энергоснабжающей организации и право МУП «Смоленсктеплосеть» включать данное условие в ТУ ни Порядок, ни Правила учёта тепловой энергии не содержат.
Обосновывая свою позицию по включению в технические условия требований о дистанционной передаче данных Предприятию, МУП «Смоленсктеплосеть» сослалось на пункт 2.2 Правил и норм технической эксплуатации жилого фонда, утверждённых постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 № 170 (зарег. в Минюсте РФ от 15.10.2003 № 5176; далее – Правила № 170).
Однако, вышеуказанные Правила № 170 разработаны в соответствии с Законом Российской Федерации от 24.12.1992 № 4218-1 «Об основах федеральной жилищной политики» и пунктом 53 Положения о Государственном комитете Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1999 № 1289, и определяют правила по эксплуатации, капитальному ремонту и реконструкции объектов жилищно-коммунального хозяйства, обеспечению сохранности и содержанию жилищного фонда, технической инвентаризации и являются обязательными для исполнения органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами государственного контроля и надзора, органами местного самоуправления.
Пунктом 2.2 Правил № 170 определены требования к техническому обслуживанию жилых домов.
Из вышеизложенного следует, что действие Правил № 170 не распространяется на МУП «Смоленсктеплосеть», а пункт 2.2 Правил № 170 определяет требования к техническому обслуживанию жилых домов, в том числе и по диспетчеризации узлов учёта, и не предоставляет право МУП «Смоленсктеплосеть» устанавливать в технических условиях требования по дистанционной передаче информации с узлов учёта потребителей на ПК МУП «Смоленсктеплосеть».
Также, данные Правила не включены и в перечень действующей нормативной и технической документации, которой необходимо руководствоваться при оборудовании и эксплуатации узлов учета тепловой энергии и теплоносителя (пункт 1.5 Правил учёта тепловой энергии).
В ходе рассмотрения дела Комиссией было установлено, что расходы по выполнению ООО «Жилищный сервис», ТСЖ – 36 требований при установке дополнительных приборов по дистанционной передаче информации в полном объёме будут возлагаться на потребителей (население). Дистанционная передача данных на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» создаёт удобства в работе для управляющих организаций, которые в ней заинтересованы. В частности, для ОАО «Жилищник» такое удобство заключается в автоматизированной передаче информации о показаниях приборов учёта потребителей (населения) МУП «Смоленсктеплосеть» (без участия ОАО «Жилищник»). Необходимость в передаче полученных данных дистанционным способом на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» у жильцов и обслуживающих их дома организаций отсутствует, данное условие выгодно самому Предприятию для учёта и контроля технических параметров тепловой энергии.
Из системного толкования вышеуказанных норм следует, что условие по оборудованию узлов учёта дополнительными приборами по дистанционной передаче информации возможно по волеизъявлению потребителя и по согласованию с энергоснабжающей организацией.
Документального подтверждения наличия поступивших в адрес предприятия от потребителей предложений по включению в ТУ требований по установке дополнительных приборов по дистанционной передаче инормации на ПК МУП «Смоленсктеплосеть» Комиссии не представлено.
Таким образом, МУП «Смоленсктеплосеть» неправомерно включило в технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, выданные в 2011 году хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность по управлению и эксплуатацией жилого фонда, требований по дистанционной передаче данных на ПК МУП «Смоленсктеплосеть».
Исходя из вышеизложенного, Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях МУП «Смоленсктеплосеть» нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции».
Руководствуясь статьёй 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать действия МУП «Смоленсктеплосеть», по включению в технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, выданные в 2011 году хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность по управлению и эксплуатацией жилого фонда, требований по дистанционной передаче архивных данных, текущих параметров и измерительной информации с узлов учёта, установленных на обслуживаемых данными хозяйствующими субъектами жилых домах, на персональный компьютер «Смоленсктеплосеть» (пункт 12 ТУ № 101 21.07.2011, пункт 11 ТУ № 118 07.09.2011, пункт 10 ТУ №120 от 16.09.2011, пункт 10 ТУ № 21 от 03.03.2011), злоупотреблением доминирующим положением и недопустимыми в соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать МУП «Смоленсктеплосеть» предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением путём не включения в технические условия на разработку проектной документации и установку приборов учёта тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, выдаваемые хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность по управлению и эксплуатацией жилого фонда, требований по дистанционной передаче архивных данных, текущих параметров и измерительной информации с узлов учёта, установленных на обслуживаемых данными хозяйствующими субъектами жилых домах, на персональный компьютер МУП «Смоленсктеплосеть».
Приложения
2011-12-28 Приложение к Решению от 28 декабря 2011 года № Б/Н Предписание